首先，總體變化是什么
1.定義:有限責(zé)任公司只有在整體不變的情況下才能變更公司類別，從有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。在這一變更步驟中，公司大股東沒有發(fā)生變化，有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)換的股份總值不得超過有限責(zé)任公司的總資產(chǎn)。
2.總體變化的識(shí)別
《出道必需品》提出的競爭規(guī)則整體變更的基本監(jiān)管依據(jù)是第九十五條:有限責(zé)任公司變更公司核名并注銷為股份有限公司時(shí)，轉(zhuǎn)換后的實(shí)收新股總值不得高于公司總資產(chǎn)。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，公開發(fā)行股票增加資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。
1)2005年《公司法》頒布前，轉(zhuǎn)換后的股份總值應(yīng)相當(dāng)于公司總資產(chǎn)。修改后規(guī)定，轉(zhuǎn)換后的實(shí)收新股總值不得高于公司總資產(chǎn)。因此，只有總資產(chǎn)嚴(yán)重不足一股的才能計(jì)入資產(chǎn)準(zhǔn)備，其余全部計(jì)入已繳新股，導(dǎo)致有限責(zé)任公司新股各種失望。2005年《公司法》對(duì)該條的修改應(yīng)吸收投資銀行界人士的意見。之后整體變動(dòng)可按公司核名比例折算成股份取消一項(xiàng)比較權(quán)，剩余總資產(chǎn)計(jì)入資產(chǎn)準(zhǔn)備金。
2)關(guān)于整體變化的確定，長期存在爭論。邊肖認(rèn)為，它既不是《公司法》第七十八條規(guī)定的要約設(shè)立，也不是同一條規(guī)定的發(fā)起設(shè)立。但因素很簡單，仔細(xì)研究處理整體變化的標(biāo)準(zhǔn)，用任何方法都不可靠，可以簡單地認(rèn)為是除發(fā)起設(shè)立和提供設(shè)立之外的第三種方法。同時(shí)，因?yàn)楣痉ň艞l是根據(jù)這種情況專門修改的，所以可以得出結(jié)論，公司法也承認(rèn)這種設(shè)立方式，也算是名師。
3)由于一般變更既不發(fā)起也不提出，公司法關(guān)于這兩種方式的規(guī)定不能適用于一般變更，如無發(fā)起人、無發(fā)起人協(xié)議、無創(chuàng)立大會(huì)、無認(rèn)股人等。，甚至在發(fā)起成立時(shí)也沒有成立大會(huì)和認(rèn)股人的聲明。
盡管如此，由于整體變化只是在公司章程中沒有任何規(guī)定的情況下進(jìn)行的，并且由于2005年《公司法》出臺(tái)前的一些規(guī)定的監(jiān)管，投資銀行的人在公共政策方面的創(chuàng)造力已經(jīng)將所有的競爭規(guī)則應(yīng)用于有限責(zé)任公司的設(shè)立和招聘，可以說是萬無一失。
4)2004年《公司法》第九十八條規(guī)定:股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的前提，并按照本法設(shè)立股份有限公司的程序兼營。原公司法還規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，需要發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，由發(fā)起人制定公司章程，經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)批準(zhǔn)。由于這些規(guī)定，公共政策的整體變化出現(xiàn)在上述一些程序中。
此外，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于公開發(fā)行股票的立法建議及辯護(hù)律師工作報(bào)告》(發(fā)〔2001〕37號(hào))要求辯護(hù)律師就主編成立大會(huì)的程序及所討論的事項(xiàng)是否符合立法、法規(guī)及學(xué)術(shù)文件的規(guī)定發(fā)表意見，但并不專門適用于僅通過發(fā)行股票方式設(shè)立的有限責(zé)任公司， 這也是導(dǎo)致公共政策普遍變化時(shí)成立大會(huì)存在的一個(gè)因素。 2005年《公司法》刪除了“依照本法設(shè)立股份有限公司程序中的合作”的規(guī)定。所以整體變更時(shí)，原大股東簽署保薦協(xié)議，簽署公司章程，召開外部創(chuàng)始會(huì)議，這些都不是法定程序。這些程序不僅無權(quán)管理，還會(huì)增加整體變更的生產(chǎn)成本。
二.基本權(quán)利
1.《公司法》第九十五條有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，已繳足的新股折算總值不得高于公司總資產(chǎn)。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，公開發(fā)行股票增加資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。
2.香港證券交易所首次公開發(fā)行公司股票及必要管理辦法第八條總編輯應(yīng)為非法設(shè)立的具有存續(xù)權(quán)利的股份有限公司。經(jīng)中華人民共和國國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司非法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行公司股份。
第九條股份有限公司成立后，除經(jīng)中華人民共和國國務(wù)院批準(zhǔn)外，總編輯的任期不得超過三年。有限責(zé)任公司按原溢價(jià)凈資產(chǎn)值轉(zhuǎn)為股份有限公司的，停滯管理周可以從有限責(zé)任公司成立當(dāng)月起計(jì)算。
3.《公司股票首次公開發(fā)行及香港證券交易所管理暫行規(guī)定》第十條
申請(qǐng)首次公開發(fā)行公司股票，主編應(yīng)具備以下條件:
(一)總編輯為非法設(shè)立并停滯三年以上的股份有限公司。
有限責(zé)任公司按原溢價(jià)凈資產(chǎn)值轉(zhuǎn)為股份有限公司的，停滯管理周可以從有限責(zé)任公司成立當(dāng)月起計(jì)算。
4.《省內(nèi)企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓制度業(yè)務(wù)競爭規(guī)則(試行)》，第二章公司股份上市2.1 (1)非法設(shè)立并存續(xù)兩年。有限責(zé)任公司按原溢價(jià)凈資產(chǎn)值轉(zhuǎn)為股份有限公司的，生存周可以從有限責(zé)任公司成立當(dāng)月起計(jì)算；
三.改革
1.中華人民共和國國務(wù)院注冊(cè)資本登記制度改革2。放寬市場參與者的準(zhǔn)入，改善金融業(yè)的自然環(huán)境
(一)實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)購登記制度。公司主要股東認(rèn)繳的出資總額或者發(fā)起人認(rèn)購的新股總額(即公司注冊(cè)資本)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)登記。公司主要股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)就出資額、出資方式、出資期限等獨(dú)立達(dá)成協(xié)議，并記載于公司章程。有限責(zé)任公司的大股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，股份有限公司的大股東以其認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。
公司應(yīng)當(dāng)通過市場主體金融機(jī)構(gòu)數(shù)據(jù)公示系統(tǒng)向社會(huì)公布大股東認(rèn)繳或者發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式、出資期限和繳納情況。公司的大股東(發(fā)起人)對(duì)所繳出資的公信力和合法性負(fù)責(zé)。
放寬注冊(cè)資本注冊(cè)的前提。除立法、行政法規(guī)和《中華人民共和國國務(wù)院決定》另有規(guī)定特定企業(yè)注冊(cè)資本低于限額外，取消注冊(cè)資本低于3萬元的有限責(zé)任公司、注冊(cè)資本低于10萬元的一人有限責(zé)任公司和注冊(cè)資本低于500萬元的股份有限公司的限制。
它仍然限制了公司成立時(shí)所有大股東(發(fā)起人)的初始出資比例，仍然限制了所有大股東(發(fā)起人)的貨幣出資額占注冊(cè)資本的比例，仍然規(guī)定了公司大股東(發(fā)起人)繳納全部出資的期限。公司實(shí)收資產(chǎn)仍視為工商登記事項(xiàng)。注冊(cè)公司時(shí)，不需要提交驗(yàn)資調(diào)查報(bào)告。
2.市工商行政管理局關(guān)于印發(fā)上海市工商登記制度改革方案、注銷公司核名、改革現(xiàn)行工商登記主要細(xì)節(jié)的通知
(2)取消限額以下注冊(cè)資本，實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)購登記制度
1.放寬注冊(cè)資本注冊(cè)的前提。取消有限責(zé)任公司低于注冊(cè)資本3萬元、一人有限責(zé)任公司低于注冊(cè)資本10萬元、股份有限公司低于注冊(cè)資本500萬元的限制，以其他規(guī)定為準(zhǔn)。
2.公司成立(增資)時(shí)大股東(發(fā)起人)的初始出資額和出資比例仍有限制，公司實(shí)收資產(chǎn)注銷期限仍屬工商登記事項(xiàng)，但另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
3.除實(shí)收登記另有規(guī)定外，其他公司實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)購登記制度。公司注冊(cè)資本為全體大股東認(rèn)繳的出資總額或者發(fā)起人認(rèn)購的新股總額。公司大股東(發(fā)起人)對(duì)公司章程中記載的認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限已另行約定。公司大股東(發(fā)起人)對(duì)注冊(cè)資本繳納的公信力和合法性負(fù)責(zé)。
4.公司全體主要股東(發(fā)起人)的貨幣出資額占注冊(cè)資本的比例仍然有限，以其他規(guī)定為準(zhǔn)。
5.大股東(發(fā)起人)以其認(rèn)繳的出資額(認(rèn)繳的股份)為限對(duì)公司負(fù)責(zé)。大股東(發(fā)起人)未按照公司章程的規(guī)定繳納注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定承擔(dān)私法法律責(zé)任。
改革并全面實(shí)施注冊(cè)資本公司核名注銷登記制度
第八條公司注冊(cè)時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告和登記實(shí)收資產(chǎn)，按其他規(guī)定執(zhí)行。
第四，改革在有限責(zé)任公司整體變革中的應(yīng)用研究
邊肖認(rèn)為，有限責(zé)任公司的整體變更仍然按照公司總資產(chǎn)的現(xiàn)行審計(jì)和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估方法進(jìn)行，不需要驗(yàn)資，但可能需要律師的特別意見。如下:
(一)有關(guān)法規(guī):
1.《公司法》:第二十七條大股東可以用貨幣出資，也可以用器皿、農(nóng)地所有權(quán)等可以用貨幣計(jì)價(jià)并非法轉(zhuǎn)讓的非貨幣個(gè)人財(cái)產(chǎn)份額。；但法律、行政事務(wù)法規(guī)規(guī)定不得作為出資的個(gè)人財(cái)產(chǎn)除外。
作為出資的非貨幣性個(gè)人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)對(duì)股份進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，并對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行檢查，不得高估或低估股份。法律、行政法規(guī)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估份額有規(guī)定的，從其規(guī)定。
2.《公司法》第八十條第一款:“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，注冊(cè)資本為在公司登記管理機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的新股總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份未繳足公司注銷公司核名前，不得向他人募集股份?！?/p>
3.《公司法》第八十三條第一款規(guī)定:“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以書面形式足額認(rèn)購公司章程規(guī)定的股份，并按照公司章程的規(guī)定繳納出資。投資非貨幣性個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)?！?/p>
4.《公司登記條例》第三十四條公司變更類別的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擬變更公司類別的設(shè)立前提，在規(guī)定期限內(nèi)向公司登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，并提交相關(guān)文件。
(2)研究:
邊肖認(rèn)為，總體變化是公司類別的變化。根據(jù)《公司登記條例》第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)以設(shè)立股份有限公司為前提，同時(shí)辦理變更登記。因此，在整體變更中，股份有限公司的程序是變更登記程序，而不是設(shè)立程序，只是設(shè)立的前提。
根據(jù)《公司法》，設(shè)立股份有限公司有兩種方式:發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。如果把整體變更等同于發(fā)起設(shè)立有限責(zé)任公司(現(xiàn)代仍然相信)，那么整體變更中普遍采用的總資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為股份的方法應(yīng)該是貢獻(xiàn)非貨幣性的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，所以總資產(chǎn)必須經(jīng)過風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和權(quán)利轉(zhuǎn)讓。但以總資產(chǎn)(非注冊(cè)資本)折算的股份不能超過其資本。因此，總資產(chǎn)的審計(jì)和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估管理仍然需要進(jìn)行。
當(dāng)然，根據(jù)《公司法》第80條的理解，我們可以認(rèn)為，在整體變更中，發(fā)起人也可以以貨幣或者其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)形式認(rèn)購超過轉(zhuǎn)換為股份的總資產(chǎn)的注冊(cè)資本。
同時(shí)，由于總資產(chǎn)的所有權(quán)已經(jīng)屬于有限責(zé)任公司，整體變更行為不會(huì)改變總資產(chǎn)的所有權(quán)，所以仍然需要有限責(zé)任公司的驗(yàn)資調(diào)查報(bào)告，但仍需要律師對(duì)實(shí)收資產(chǎn)出具專項(xiàng)意見。
另外，如果公司已經(jīng)滿足了在港交所上市或者全省股份轉(zhuǎn)系統(tǒng)上市的前提，但是大股東按照規(guī)定約定的公司核名取消出資的那一周還在到來，如何處理沒有著落的部分
邊肖認(rèn)為，對(duì)于已經(jīng)出資的部分，總資產(chǎn)轉(zhuǎn)換為股份，對(duì)于總資產(chǎn)，發(fā)起人的大股東按照原股份比例轉(zhuǎn)換為股份，未出資部分作為發(fā)起人對(duì)有限責(zé)任公司的出資責(zé)任保留。
綜上所述，邊肖認(rèn)為，新《公司法》實(shí)施后，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的，在變更前，有限責(zé)任公司仍需對(duì)總資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)評(píng)估，但驗(yàn)資管理仍需進(jìn)行，律師需出具實(shí)收資本出資的專項(xiàng)意見。
以上是有限責(zé)任公司變更有限責(zé)任公司的相關(guān)細(xì)節(jié)。如果各方面有問題或者想換公司，可以密切聯(lián)系掘金企業(yè)服務(wù)部。掘金企業(yè)服務(wù)公共服務(wù)電話:400-6060-999。